Обзор Иностранных Инвестиций 2021

ЗАКОН И ПОЛИТИКА

Политика и практика

1. Какова в целом политика и практика вашего правительства в отношении надзора и проверки иностранных инвестиций?

Политика Турции заключается в максимальном поощрении иностранных инвестиций на благо турецкого рынка. Поэтому правительство предпринимает шаги, чтобы облегчить приток иностранных инвестиций в Турцию. Приняв этот подход, Турция приватизировала многие государственные предприятия и участвовала в инфраструктурных и строительных проектах с иностранными инвесторами, независимо от происхождения инвестора.

В целом турецкое законодательство использует подход, основанный на равенстве иностранных и местных инвесторов. В соответствии с этим принципом равного обращения, компании созданные в Турции, считаются турецкими компаниями независимо от национальности акционеров компании. Таким образом, компании, учрежденные в Турции, акции которых (прямо или косвенно) принадлежат иностранным акционерам, будут приравнены к компаниям, учрежденным в Турции, акции которых принадлежат местным акционерам.

В большинстве секторов, в принципе, нет ограничений на долю акций, которыми могут владеть иностранные инвесторы в турецкой компании.

Однако все еще существуют некоторые ограничения на участие иностранных инвесторов в определенных секторах, таких как радиовещание и авиация. Кроме того, турецкое законодательство предусматривает ограничения в отношении владения недвижимостью иностранными инвесторами.

Хотя общая политика турецкого правительства направлена на поощрение иностранных инвестиций, турецкое законодательство предусматривает систему валютного контроля с поправками, внесенными в Декрет № 32 о защите стоимости турецкой валюты, который недавно вступили в силу, чтобы воздерживаться от убытков, которые могут  возникнуть в связи с колебаниями курса иностранной валюты. С поправками, внесенными в Декрет №32, использование иностранной валюты турецкими компаниями и гражданами ограничено.

Основные законы

2. Какие основные законы прямо или косвенно регулируют приобретения и инвестиции иностранных граждан и инвесторов на основе национальных интересов?

Основным законодательством об иностранных инвестициях является Закон о прямых иностранных инвестициях № 4875 и Положение о применении Закона о прямых иностранных инвестициях. Закон о Прямых Иностранных Инвестициях направлен на поощрение прямых иностранных инвестиций и обеспечение соответствия прав иностранных инвесторов международным стандартам.

Кроме того, Закон Турции о Гражданской Авиации № 2920, Закон о Создании и Вещании Радио и Телевизионных Учреждений № 6112, Закон о Земельном Кадастре № 2644, Закон о Страховании № 5684, Закон Турции о Нефти № 6491, Закон о Рынке Электроэнергии № 6446, Закон о Рынке Природного Газа № 4646, Закон о Защите Конкуренции № 4054 и Закон о Банках № 5411 следует рассматривать вместе с их подзаконными актами.

В 2003 году в Закон о Прямых Иностранных Инвестициях были внесены поправки, отражающие позитивный подход Турции к иностранным инвестициям. В рамках этой концепции упразднены ограничения, предусмотренные в старой версии, и система предварительного согласования, принятая в старой версии, заменена на систему информирования.

В целом турецкое законодательство не устанавливает ограничений, основанных на национальных интересах; тем не менее, существуют определенные отраслевые условия, которые могут включать требование о минимальном владении турецким капиталом и т. д.

Сфера применения

3. Обрисуйте сферу применения этих законов, в том числе какие виды инвестиций или операций будут учтены. Учитываются ли интересы меньшинств? Существуют ли определенные отрасли, в отношении которых власти имеют полномочия контролировать и предотвращать иностранные инвестиции, или отрасли, которые подлежат особому контролю?

В турецком законодательстве все еще существуют некоторые ограничения в отношении иностранных инвестиций и приобретений в некоторых секторах, таких как СМИ и авиация. Также турецкое законодательство предусматривает ограничения в отношении владения недвижимостью иностранными физическими или юридическими лицами.

В секторах, которые ограничивают иностранные инвестиции, владение акциями иностранных инвесторов ограничено определенными порогами. В связи с этим необходимо одобрение соответствующего учреждения при создании компании или проведении передачи акций. Например, согласно Закону об Учреждении и Вещании Радио и Телевизионных Организаций, общая доля прямого иностранного участия в поставщике медиа-услуг не может превышать 50 процентов от общего акционерного капитала.

Аналогичные ограничения предусмотрены и для гражданской авиации. Большинство лиц, уполномоченных управлять и представлять компанию, должны быть гражданами Турции, и, согласно уставу компании, большинство голосов должны принадлежать турецким акционерам для определенных компаний по наземному обслуживанию.

Эти ограничения, как правило, предназначены для предотвращения контроля над иностранными инвестициями в чувствительных секторах. Таким образом, доли меньшинства и передача акций, которые находятся ниже определенного порога, не ограничиваются, если только иностранный инвестор не получит контроль над компанией в результате сделки.

В дополнение к правилам, касающимся иностранных инвесторов, турецкий закон также предусматривает механизм контроля за слияниями в энергетическом, банковском и страховом секторах в отношении как местных, так и иностранных инвесторов. Кроме того, как иностранные, так и местные инвестиции контролируются Советом по Конкуренции в соответствии с правилами контроля за слияниями, предусмотренными Законом о Защите Конкуренции.

Определения

4. Как иностранный инвестор или иностранная инвестиция определяется в применимом законодательстве?

Иностранные физические лица, граждане Турции, проживающие в иностранных государствах, иностранные юридические лица и международные учреждения, созданные в соответствии с международными договорами, которые напрямую инвестируют в Турцию, считаются иностранными инвесторами в соответствии с Законом о прямых Иностранных Инвестициях.

Кроме того, существуют специальные определения иностранных инвесторов в соответствующем отраслевом законодательстве.

Определение иностранных инвестиций является всеобъемлющим, включая создание компании, приобретение акций существующей компании, регистрацию и использование иностранного права на промышленную или интеллектуальную собственность и т. д.

Специальные правила для ГП и ФНБ

5. Существуют ли специальные правила для инвестиций, осуществляемых иностранными государственными предприятиями (ГП) и суверенными фондами благосостояния (ФНБ)? Как определяется ГП или ФНБ?

Не существует специальных правил для инвестиций, осуществляемых иностранными государственными предприятиями и суверенными фондами благосостояния, в результате чего частные иностранные инвесторы, ГП и ФНБ подчиняются одному и тому же законодательству.

 Соответствующие органы

6. Какие должностные лица или органы являются компетентными органами для проверки слияний или поглощений на основании национальных интересов?

В Турции определенные критерии, как правило, предусмотрены соответствующим законом для контроля за слияниями. Таким образом, органы, уполномоченные рассматривать слияния или поглощения, могут рассматривать сделку только в рамках, предусмотренных соответствующим законодательством. С другой стороны, национальный интерес не предусмотрен в качестве критерия, который может рассматривать соответствующее учреждение в большинстве законодательных актов, предусматривающих контроль за слияниями.

Высший Cовет Радио и Телевидения и Главное Управление Гражданской Авиации являются органами, уполномоченными рассматривать слияния или поглощения с точки зрения ограничений в отношении иностранных инвесторов. Хотя это не делается напрямую во время сделки по слиянию или поглощению, Главное управление Гражданской Авиации может оценить запрос с точки зрения национальных интересов при предоставлении одобрения и лицензии компании гражданской авиации для участия в гражданской авиации в Турции.

Кроме того, Орган Регулирования Энергетического Рынка, Совет по Конкуренции и Агентство Банковского Регулирования и Надзора могут рассматривать слияния и поглощения независимо от национальности инвестора. ,

7. Несмотря на вышеупомянутые законы и политику, насколько усмотрительно могут власти одобрять или отклонять сделки по соображениям национальных интересов?

Поскольку требования к совершению сделки, как правило, предусмотрены соответствующим законодательством, органы власти не обладают достаточной свободой действий при рассмотрении слияний и поглощений. Кроме того, для большинства органов власти в Турции не предусмотрены национальные интересы.

Однако Совет по Конкуренции может расходиться с другими органами в плане дискреционных полномочий. Хотя основные принципы проверки со стороны Совета по Конкуренции также установлены законодательством, Совет по Конкуренции имеет право по своему усмотрению решать, приведет ли сделка к монополизации рынка или нет. Хотя это прямо не оговаривается как национальный интерес, интересы турецких рынков и потребителей являются главной заботой, которую Совет по Конкуренции будет учитывать при рассмотрении сделки.

ПРОЦЕДУРА

Юрисдикционные пороги

8. Какие юрисдикционные пороги вызывают пересмотр или применение закона? Обязательна ли регистрация ?

Юрисдикционные пороги и принципы контроля за слияниями различаются в зависимости от сектора.

Механизм контроля Высшего Совета по Радио и Телевидению в сфере СМИ можно разделить на две категории: уведомление и утверждение. О передаче акций компании, имеющей лицензию на вещание, необходимо уведомить Высший Совет по Радио и Телевидению независимо от доли сделки. Для передачи компании в целом или слияния необходимо получить одобрение Высшего Совета Телерадиовещания; Кроме того, уведомление должно быть сделано после завершения транзакции.

В авиационном секторе любой из нынешних акционеров компаний гражданской авиации, имеющих предварительное разрешение или лицензию на ведение бизнеса, должен получить разрешение от Главного Управления Авиации перед передачей всех или части своих акций. Кроме того, компании по наземному обслуживанию с определенными лицензиями также обязаны получить разрешение от Главного Управления Гражданской Авиации перед любой передачей акций. С другой стороны, правила энергетического рынка предусматривают, что сделки, которые могут привести к смене контроля в рассматриваемой компании, подлежат одобрению Органом по Регулированию Энергетического Рынка.

Слияния и поглощения банков подлежат утверждению Агентством Банковского Регулирования и Надзора.

С другой стороны, Совет по Конкуренции рассматривает слияния и поглощения, если:

• общий оборот сторон в Турции превышает 100 миллионов турецких лир, а оборот как минимум двух сторон в Турции превышает 30 миллионов лир по отдельности; или

• Турецкий оборот целевой или одной из сторон слияния превышает 30 миллионов лир, в то время как мировой оборот как минимум одной из других сторон превышает 500 миллионов лир.

Обращение в эти учреждения является обязательным и в случае отсутствия согласования с этими учреждениями на участников сделки будут наложены административные штрафы. Кроме того, сделка, подлежащая рассмотрению вышеперечисленными органами, может быть признана недействительной, а лицензии компании, в отношении которой совершаются сделки, могут быть аннулированы.

Допуск к национальным интересам

9. Какова процедура получения разрешения на осуществление сделок и других инвестиций с национальным интересом? Есть ли какие-либо сборы за регистрацию? Обязательна ли регистрация?

В соответствии с законодательством Турции не существует общенациональной процедуры проверки интересов, поскольку Закон о Прямых Иностранных Инвестициях предусматривает, что иностранные и местные инвесторы должны рассматриваться одинаково.

10. Какая сторона отвечает за получение одобрения?

В принципе, приобретающая сторона должна подать заявку на одобрение соответствующих учреждений. Однако в некоторых случаях соответствующее учреждение может запросить дополнительные документы или информацию у целевой компании или других акционеров целевой компании.

Обзор процесса

11. Сколько времени занимает процесс рассмотрения? Какие факторы определяют сроки оформления? Существуют ли какие-либо исключения или какие-либо ускоренные или «fast-track» варианты?

Определенные временные рамки не установлены для обзоров слияний в конкретных секторах, таких как средства массовой информации, авиация, банковское дело или энергетика. Продолжительность процесса проверки зависит от рассматриваемой сделки, и продление таких процедур остается на усмотрение соответствующих органов. Кроме того, процедуры также могут занимать больше времени, чем ожидалось, в некоторых ситуациях, когда соответствующие органы запрашивают дополнительные документы или информацию, в основном в сложных транзакциях.

Тем не менее, были установлены сроки контроля слияния со стороны Совета по Конкуренции. Соответственно, Совет по Конкуренции должен провести первоначальную проверку в течение 15 дней с момента уведомления о сделке. По результатам первоначальной проверки Комиссия по Конкуренции принимает решение об одобрении сделки или проведении окончательной проверки. Процесс окончательной экзаминации может занять примерно от шести месяцев до одного года.

12. Должна ли быть завершена проверка до того, как стороны смогут закрыть сделку? Каковы штрафы или другие последствия, если стороны реализуют сделку до получения разрешения?

Проверка со стороны властей является обязательной в регулируемых секторах, если это предусмотрено соответствующим законом. Поэтому для закрытия таких сделок требуется одобрение таких органов. Если сделка будет совершена без такого согласования, помимо административных штрафов, такая сделка будет считаться аннулированной.

Участие властей

13. Можно ли получить официальное или неофициальное руководство от властей до подачи заявки? Ожидают ли власти предварительный диалог или встречи?

В Турции формальное предварительное руководство официальных властей не распространено. В соответствии с законодательством Турции предварительная подача заявки или запрос мнения не предусмотрены. Стороны могут связаться с учреждениями и получить информацию о процедуре, соответствующих документах и т. д. Однако эта помощь не может рассматриваться как официальное руководство и не будет представлять собой официальное мнение соответствующего учреждения по этому вопросу.

14. Когда используются правительственные отношения, связи с общественностью, лоббирование или другие специальности для поддержки проверки сделки властями? Существуют ли какие-либо другие законные неофициальные процедуры, облегчающие или ускоряющие оформление? 

Лоббирование в Турции разрешено только во время принятия или изменения законов. Торгово-промышленные палаты могут обращаться к политикам за изменением законодательства. Хотя это не официальная процедура, наличие мнения бизнес-сообщества позволяет законодательству соответствовать потребностям коммерческой жизни.

Однако лоббирование заключения определенной сделки не допускается турецким законодательством и может быть истолковано как манипуляция.

15. Какими полномочиями после закрытия или обратной силы обладают официальные органы для проверки, оспаривания или прекращения сделки, которая не подлежала проверке до слияния?

Официальные органы не имеют полномочий после закрытия или обратной силы для пересмотра, оспаривания или прекращения сделки, которая не подлежала рассмотрению до слияния.

Однако регулирующие органы, осуществляющие надзор за регулируемыми секторами, обладают широкими полномочиями по контролю за субъектами, действующими в регулируемых секторах. Если слияние проводится без одобрения соответствующего органа, который не соответствует соответствующим пороговым значениям, предусмотренным законом, соответствующий орган может отозвать их лицензии, обязательные для их деятельности в соответствующем секторе. Кроме того, Совет по Конкуренции всегда может контролировать деятельность и применять средства правовой защиты в случае нарушения правил конкуренции, включая структурные средства правовой защиты, такие как разделение или роспуск компании.

ОСНОВНАЯ ОЦЕНКА

Тест по существу

16. Каков существенный критерий для разрешения и на ком лежит ответственность за то, чтобы показать, что транзакция соответствует или не соответствует критерию?

Турецкое законодательство не предусматривает общего существенного критерия для проверки. Однако регулируемые секторы, такие как СМИ, авиация, энергетика и банковское дело, устанавливают правила в отношении разрешения на слияния. Как правило, правила утверждения слияний, предусмотренные для регулируемых секторов, касаются изменения контроля целевой компании.

Власти запрашивают соответствующие документы, необходимые для экспертизы, у приобретателя и цели. Также органы могут собрать дополнительные документы из других государственных органов, если это необходимо для проведения экспертизы. В принципе, власти проводят следственную экспертизу и решают, одобрять ли сделку.

17. В какой степени власти будут консультироваться или сотрудничать с официальными лицами других стран во время проведения предметной оценки?

Несмотря на отсутствие юридических барьеров, власти редко консультируются или сотрудничают с официальными лицами других стран, поскольку оценки слияний и поглощений в основном сосредоточены на смене контроля над целевой компанией, а не на соображениях национальной безопасности.

Однако в соответствии с законодательством Турции запрещается собирать средства, предоставлять средства или вступать в какие-либо отношения с лицами и организациями, указанными в резолюциях Совета Безопасности ООН, или с лицами или организациями, действующими от имени или под контролем этих лиц и организаций или в их интересах. Поэтому власти следят за резолюциями Совета Безопасности ООН и не одобряют сделки с участием таких лиц или организаций.

Кроме того, сделки, стороной которых являются эти лица или организации, являются недействительными, даже если эти сделки не подлежат утверждению каким-либо органом.

Другие соответствующие стороны

18. Какие другие стороны могут быть вовлечены в процесс проверки? Какие права и статус есть у заявителей?

В принципе, другие стороны не имеют права участвовать в процессе проверки. Однако любое лицо, располагающее сведениями о сделке, способными повлиять на результат проверки, может представить такие документы и сведения в соответствующие органы. Власти могут принять решение ex officio о рассмотрении таких документов или информации в ходе проверки.

Запрет и возражения против сделки

19. Какие полномочия есть у властей, чтобы запретить или иным образом вмешаться в сделку?

Органы власти в регулируемых секторах, таких как средства массовой информации, авиация, банковское дело и энергетика, имеют право одобрять слияние или поглощение, как это предусмотрено соответствующим законом. В таких секторах слияния или поглощения не могут быть закрыты без предварительного одобрения соответствующего органа. Кроме того, Совет по Конкуренции имеет право одобрять слияния и поглощения, если они подпадают под рамки, предусмотренные законом.

Также власти могут отзывать лицензии у компаний, необходимые для работы в регулируемых секторах. В этом контексте власти могут отозвать лицензии у целевых компаний, структура акционеров которых противоречит закону.

20. Можно ли устранить возражения властей против сделки или избежать их, например, путем принятия обязательств или принятия других мер по смягчению последствий?

Поскольку проверка слияний и поглощений в регулируемых секторах, как правило, касается смены контроля в целевой компании, и для одобрения сделки предусмотрены определенные пороговые значения, предоставление обязательств или смягчение последствий не повлияют на одобрение сделок.

Однако в соответствии с Законом о Защите Конкуренции предусмотрен механизм обязательств, который позволяет предприятиям и компаниям, подлежащим проверке со стороны Совета по Конкуренции, взять на себя обязательство по защите конкуренции после соответствующей сделки.

Вызов и апелляция

21. Можно ли оспорить или обжаловать отрицательное решение?

Решения органов власти об одобрении слияния или поглощения считаются административными сделками в соответствии с законодательством Турции и, следовательно, могут быть обжалованы в административных судах первой инстанции в течение срока, предусмотренного соответствующим законом.

Решения административных судов первой инстанции также могут быть обжалованы. Турецкое законодательство предусматривает двухуровневую апелляционную систему, состоящую из региональных административных судов и Государственного Совета. В принципе, решения Административных Судов Первой Инстанции могут быть обжалованы в Региональных Административных Судах при условии, что стоимость предмета апелляции превышает 7000 лир. Решения Региональных Административных Судов, с другой стороны, подлежат пересмотру Государственным Советом, если обжалуемая сумма превышает 192 000 лир.

Конфиденциальная информация

22. Какие существуют меры предосторожности для защиты конфиденциальной информации от распространения и каковы последствия нарушения конфиденциальности?

В принципе, проверки, проводимые административными органами, открыты для общественности, и любое лицо, заинтересованное в административном процессе, может получить информацию об этом процессе, используя свое право на информацию. Кроме того, административные органы публикуют свои решения для широкой общественности, а также периодические отчеты о своей практике и деятельности.

Однако в соответствии с общими принципами конфиденциальности, предусмотренными законодательством Турции, административные органы не могут разглашать информацию и документы, которые считаются конфиденциальными, в том числе документы и сведения, касающиеся частной жизни лиц, коммерческой тайны, государственной тайны и внутреннего распорядка администрации.

Лицо или организация, чья конфиденциальная информация разглашается, может потребовать от администрации возмещения ущерба в случае причинения ущерба в связи с разглашением такой информации или документов. Кроме того, раскрытие властями конфиденциальной информации общественности или третьим лицам является преступлением.

НЕДАВНИЕ СЛУЧАИ

Соответствующая недавняя судебная практика

23. Подробно обсудите не более трех недавних случаев, отражающих применение вышеупомянутых законов и политик и их результаты, включая, по возможности, примеры отказов.

Поскольку проверка и утверждение слияний или поглощений, включая иностранные инвестиции, регулируются определенными правилами и пороговыми значениями, иностранные инвесторы и целевые компании тщательно организуют корпоративную структуру целевой компании в соответствии с этими правилами и пороговыми значениями, чтобы избежать отказа. Поэтому отказ от таких слияний или поглощений встречается редко.

Однако в последнее время у компаний, занимающихся цифровыми платформами, которые предоставляют услуги онлайн-платформ турецким пользователям, возникли некоторые проблемы в Турции из-за налоговых проблем и недобросовестной конкуренции.

Например, booking.com и uber входят в число компаний, которые были вынуждены прекратить свои услуги в Турции на значительный период в результате решений турецких судов. Основная причина этих решений заключалась в том, что поставщики этих услуг не платили налоги турецким властям, поскольку они могут предоставлять свои услуги без создания компании в Турции. Также турецкие суды придерживаются мнения, что такая ситуация вызывает недобросовестную конкуренцию, поскольку компании, оказывающие аналогичные услуги и зарегистрированные в Турции, обязаны платить налоги.

ОБНОВЛЕНИЯ И ТЕНДЕНЦИИ

Ключевые события прошедшего года

24. Есть ли в вашей юрисдикции какие-либо изменения, новые тенденции или горячие темы в области контроля за иностранными инвестициями? Имеются ли в настоящее время предлагаемые изменения в законодательстве или политике, которые повлияют на иностранные инвестиции и пересмотр национальных интересов?

Последним изменением, внесенным в механизмы контроля за слияниями в Турции, является поправка к Закону о Защите Конкуренции от 24 июня 2020 года. С этой поправкой был введен в действие тест на существенное препятствие для эффективной конкуренции, который будет использоваться при слияниях и поглощениях, как это уже использовалось в Европейском Союзе. Этот тест позволит оценить, существенно ли ограничит рассматриваемая сделка конкуренцию, а также будет ли установлено или усилено доминирующее положение в результате сделки. В этом контексте сделки, в которых конкуренция значительно ограничена, также могут быть предотвращены Департаментом по Конкуренции путем проведения проверки.

Еще одним событием в сфере иностранных инвестиций в Турции является подписанное между Турцией и Соединенным Королевством Соглашение о свободной Торговле после Brexit, которое облегчит инвесторам из Соединенного Королевства инвестиции в Турцию.

Коронавирус

25. Какое чрезвычайное законодательство, программы помощи и другие инициативы, характерные для вашей сферы деятельности, были реализованы в вашем штате для борьбы с пандемией? Были ли внесены поправки в какие-либо существующие государственные программы, законы или постановления для решения этих проблем? Какие лучшие практики рекомендуются клиентам?

В связи с пандемией covid-19 правительство Турции приняло некоторые меры для устранения финансовых узких мест, с которыми компании и работодатели столкнулись из-за пандемии.

Прежде всего, Турецкое правительство ввело средства правовой защиты трудового законодательства для защиты работников и работодателей.

Соответственно, в Закон о Занятости была добавлена статья, и прекращение трудовых договоров было ограничено, за исключением случаев, когда:

• работник нарушил правила морали и доброй воли;

• истек срок действия трудового договора на определенный срок;

• рабочее место закрыто; или

• работа, назначенная сотруднику, закончилась.

Хотя дополнительная статья защищает работников от расторжения контракта, она также позволяет работодателям в одностороннем порядке предоставлять неоплачиваемый отпуск своим работникам на срок не более трех месяцев.

Эта поправка предотвращает потенциально пагубные последствия пандемии для занятости в Турции, а также учитывает финансовое положение работодателей.

Кроме того, предприятия могут обратиться в Турецкое Агентство Занятости за краткосрочным пособием во время пандемии, при условии, что их бизнес-операции сократились из-за пандемии.

Еще одна экстренная мера была принята в отношении ограничения на распределение дивидендов компаний, согласно которому турецким компаниям было разрешено распределять только 25 процентов своих дивидендов, полученных в 2019 году.

Английская версия этой статьи была впервые опубликована на  Lexology GTDT в феврале 2021 года. Смотрите наш контент Lexology здесь.

Вы можете найти английскую версию этой статьи здесь. Спасибо за русский перевод статьи  Mira Gökalp.